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精神损害赔偿制度之初探

李堂真 马文芳


一引言
　　我国司法实践曾长期受苏联民法理论的影响，认为精神之损害不能用金钱来衡量，否定精神损害的赔偿责任，侵权责任以财产上之损失为限，但实际上并不能切实地保护公民的人身、人格、自由和名誉等非财产权利。在制定侵权法时，应考虑规定对精神损害及其他非财产上之损害也要适当地予以损害赔偿 。否定精神损害的观点认为，人的身体、生命、名誉等不能成为商品，人格是不能用金钱来衡量的。如果在人格受到侵害时，以金钱予以赔偿，那就是将货币确定为人格的一般等价物，将人格与物质相等同，人格本身就没有存在的必要。其根本错误在于将精神损害赔偿等同于人格金钱化。精神损害赔偿不是对人格损害或精神损害的金钱“补偿”或“赔偿”，而只是借用了侵权行为法上的“赔偿”一词，其实质在于向受害人提供一定的抚慰。这种赔偿使受害人所遭受的人格损害或精神损害在某种程度上得以消除，使受害人恢复了人格尊严。要求侵权行为人对侵犯人格尊严的行为承担金钱上的责任，并不表明法律认为侵权行为人是用金钱换取他人的尊严。精神损害赔偿与人格尊严或精神损害之间不是一种等价交换关系，受害人要求得到精神损害赔偿也不是在拿人格或精神痛苦作交易。
　　从实践中看，精神损害赔偿已成为非财产损害的一种重要责任方式。随着社会文明的进步，维护人格权的呼声日益高涨，精神损害赔偿的建立和完善日益突显其重要性。我国立法也逐渐加以承认和完善。我国民法通则第120条规定：“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉、消除影响、赔礼道歉，并可要求赔偿损失”。虽然该条规定没有明确提及精神损害赔偿，但学说一般将该条中的“赔偿损失”理解为有精神损害赔偿的含义。在审判实践中被普遍援引为确认当事人精神损害赔偿责任的法律依据。但也就是这一规定，首次确认了我国精神损害及其救济制度，反映了社会主义社会对人的价值的认识和尊重。2001年3月10日最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（以下简称《解释》）公布实施。该解释确定了精神损害起诉的范围、精神抚慰金给付方式、精神损害赔偿数额的确定因素等等。解决了审判实践中一些长期悬而未决的问题，为法官正确适用法律处理精神损害赔偿案件提供了司法依据，是我国精神损害赔偿制度发展中一个重要的里程碑。
　　二.浅析精神损害的一般问题
　　为了完整地认识精神损害赔偿的问题，将从精神损害的含义及精神损害赔偿的内涵、性质、功能、及范围方面阐释之。
　　（一）精神损害的含义
　　“精神”这一概念，在不同的领域有不同的涵义。从本质上看，精神是与物质相对应，与意识相一致的哲学范畴，是由社会存在决定人的意识活动及其内容和成果的总称。哲学上的精神包含两个层次，一是精神生产，二是社会精神生活。法律上使用的精神概念，并不是使用哲学上精神概念的全部内容，只使用其中的一部分内容，主要是指精神活动。法律上的精神活动是法律上的财产流转活动相对应的活动，包括生理上或心理上的活动和维护精神利益的活动。自然人的精神活动包括上述两项内容。法人作为拟制的法律人格，不存在生理或心理上的精神活动，但存在保护和维护其精神利益的活动。
　　精神损害是民事主体因其人身权利受到不法侵害，使其人格利益和身份利益受到损害或使其遭受精神痛苦的客观事实状态。也就是说，精神损害就是对民事主体精神活动的损害 。对受害人来说，精神损害有两种表现形式：一是精神痛苦，二是精神利益丧失或减损。
　　精神痛苦产生于两个来源：一是由于侵害公民的身体而造成的生理损害。当侵权行为侵害身体权、健康权、生命权时，给权利主体以生理上的损害，并使其在精神上产生痛苦。二是由于侵害公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、一般人格权等精神上人格权和身份权而造成的心理损害。这些侵权行为在侵害公民人身权利的同时，也侵害了人的情绪、感情思维、意识等活动，使受害人产生愤怒、恐惧、焦虑、沮丧、悲伤、抑郁、绝望等不良情感，造成精神痛苦。
　　精神利益丧失或减损，是指民事主体的人格利益、身份利益受到损害导致这些精神利益丧失或减损。如人格尊严损害、配偶身份利益损害和荣誉利益损害等。
　　精神损害赔偿，是指民事主体因人身权利受到不法侵害，使其人格利益和身份利益受到损害或遭受精神痛苦，要求侵权人以财产赔偿的方式进行赔偿的民事法律制度 。
　　（二）精神损害赔偿的性质和功能
　　精神损害赔偿的法律性质，是财产赔偿责任。主要表现在以下几个方面：
　　（1）精神损害赔偿仍然以财产方式作为主要救济手段。
　　就广义而言，精神损害赔偿包括赔偿损失，停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。但其中最主要、最基本的救济方式是赔偿损失。赔偿损失的方式，是财产救济手段，即以由侵权人向受害人给付财产的基本形式，救济受害人受到侵害的权利。对于财产的损失用赔偿方法救济，是财产救济手段；对于非财产的精神损害用赔偿的方法进行救济，仍然是财产救济手段。
　　（2）精神损害赔偿的基本功能仍然是填补损害。
　　精神损害赔偿具有多种功能，如补偿功能、惩罚功能、抚慰功能、调整功能，等等，但是作为财产赔偿，其基本功能必然是填补损害。就财产损失而言，赔偿的目的完全着眼于填补损害。精神损害是无形损害，绝大多数的精神损害无法用财产的标准加以衡量。但是，确立精神损害赔偿的目的，就是以财产的方式补偿受害人所遭受的精神损害，对受害人精神利益损失和精神痛苦的赔偿，具有明确的填补损害并使该损害得到平复的功能。在这一点上，财产损害赔偿与精神损害赔偿虽然有所不同，但就填补损害的基本功能而言，却是一致的。
　　（3）我国民事立法明文规定精神损害赔偿的方式之一是赔偿损失
　　《民法通则》第一百二十条的两个条款均规定有“赔偿损失”，这里的赔偿损失与该法第一百三十四条规定民事责任方式中的“赔偿损失”系同一概念。因此可以理解我国的赔偿损失责任方式包括财产损失的赔偿、人身伤害的赔偿和精神损害的赔偿，这样可以构成一个逻辑分明、层次清楚的完整赔偿结构。既然如此，确认我国精神损害赔偿的性质是财产赔偿责任，既有事实根据又有法律根据。
　　精神损害赔偿的功能，有诸多学说，归纳起来，分为以下三种基本观点：
1．单一功能说。但该单一功能说为何种，学说各不相同。一是认为精神损害赔偿的功能为惩罚；二是认为精神损害赔偿的功能是补偿，强调精神损害的物质赔偿是以补偿受害人所遭受的精神损失为目的；三是认为精神损害赔偿的功能是满足，强调其目的在于满足受害人的心理平衡，从而使其痛苦得以解决。四是认为精神损害赔偿的功能是克服，强调人体致病原因为非生物的外环境和生物的内环境这两个相互作用的系统，精神损害赔偿是通过改变其外环境的方法，帮助受害人克服侵权行为所造成的消极影响，尽快恢复身心上的健康。五是认为精神损害赔偿的功能是调整，强调在财产损害赔偿不足时，法官可以用精神损害赔偿作为调整手段，增加调整数额，补充财产损害的不足。
　　2．双重功能说 一种意见认为，精神损害赔偿具有补充和满足的双重功能。另一种意见认为，精神损害赔偿，既有补偿性的功能，又有惩罚性的功能，是两重性的功能。
　　3．三重功能说 认为精神损害赔偿的性质是经济补偿，仍具备填补损害、抚慰受害人和制裁违法这三种功能。
　　但笔者认为精神损害赔偿只具有单一功能是不符合实际的，无论用哪一种单一功能学说来看待精神损害赔偿，都对精神损害赔偿功能概括不全面，都有挂一漏万之嫌。双重功能说虽然从多方面概括精神损害赔偿的功能，提出新的见解，但仍有不足之处。而三重功能说概括最全面，即精神损害赔偿兼具补偿、抚慰和惩罚三种功能。目前，该观点已得到多数学者的认同，为通说。
　　（三）精神损害赔偿的范围
　　精神损害赔偿的范围关系到受害人有无赔偿请求权和加害人是否承担赔偿责任的法律适用问题。世界各国的法律规定和司法实践，对精神损害赔偿范围的确定，主要采取两种方法。一是自由裁量主义，法律对此没有明确规定，由法官根据自己的判断去决定受害人所受到的权利侵害是否属于保护范围。英美法系的许多国家采用此种方法。二是法定主义，法律明确规定精神损害赔偿的请求权。德国、瑞士等国采用此种方法。
　　我国的精神损害赔偿的范围，也采用了法定主义。《民法通则》第120条规定：“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉，并可要求赔偿损失”。虽然该条规定没有明确提及精神损害赔偿，但学说一般将该条中的“赔偿损失”理解为保护有精神损害赔偿的含义。我国司法实务界也肯定了精神损害赔偿，其典型表现主要有以下两种：第一，各级法院在司法审判活动中采用了精神损害制，从依法裁判的角度来讲，法院在审理自然人姓名权、肖像权、名誉权和荣誉权纠纷是适用精神损害赔偿责任，是有法必依的表现，值得称道。从法官造法的角度来看，法院在侵害生命权、健康权、身体权等物质性人格权中也多次利用精神损害赔偿责任，比较周到地保护了受害人的利益，受到多方称赞，其中比较有影响的备受学者关注的有贾国宇诉北京国际气雾剂有限公司、龙口市厨房配套设备用具厂、北京市海淀区春海餐厅人身损害赔偿纠纷案等。第二，最高人民法院根据民法通则的规定，作出了一系列规范精神损害赔偿的司法解释。举其要者，以下两个规范值得注意：其一，最高人民法院于1993年8月7日颁发的《关于审理名誉权案件若干问题的解答》第10条解答第4款规定：“公民、法人因名誉权受到侵害要求赔偿的，侵权人应赔偿侵权行为造成的经济损失；公民并提出精神损害赔偿请求的，人民法院可根据侵权人的过错程度、侵权行为的具体情节、给受害人造成精神损害的后果”等情况酌定。“该解释明确了自然人名誉权受到侵害时，可以要求精神损害赔偿。其二，最高人民法院于2001年3月8日颁发的《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，这是我国最高审判机关首次对精神损害赔偿问题作出的内容比较完整的专门的解释，其中规定侵害生命权、健康权、身体权等物质性人格权、姓名权、肖像权、名誉权等精神性人格权、人格尊严权、人身自由权等一般人格权、荣誉权、亲权、亲属权等身份权、死者的姓名、隐私、遗体等利益以及具有人格象征意义的特定纪念物品的，将适用精神损害赔偿责任。该解释超越了民法通则规定的可以适用精神损害赔偿的范围，此范围不仅包括人身权以及特定的人身性利益，还涉及特定意义的财产权。
　　三．目前我国精神损害赔偿制度的立法缺陷
　　（1）剥夺了法人和其它组织因人格利益遭受侵害提起精神损害赔偿的权利。
　　1．法人的精神损害赔偿问题，我国《民法通则》第120条有规定，有权提出精神损害赔偿要求的，限于受侵害的公民或法人，我国立法承认了法人作为精神损害赔偿的权利主体，主要是基于对法人人格权的保护。应认可法人也存在精神损害，如法人的名称、商誉等受到损害，应适用精神损害赔偿，对其予以保护。 保护法人依法享有的权利，当法人的人身权受到不法侵害时，法定代表人有权向人民法院请求精神损害赔偿。法人的人身权由名称权、名誉权（商业信誉权）、荣誉权、企业秘密权等构成。法人归根到底还是由许多自然人所组成，这些自然人与法人之间存在两种关系：一方面是经济上的利害关系，另一方面是感情上的依托关系，而前者是主要的。当法人的名称权、商业信誉权、荣誉权等受到不法侵害时，关系紧密者自然会出现紧张、忧虑、寝食不安，法定代表人更是如此。伤害所引起的直接后果是工人情绪波动、人心不稳、厂风厂纪涣散，因而导致订单减少、产品积压、产量下降、事故增多，法人组织的精神风貌出现大滑坡。应该说，这种伤害所引起的创伤与自然人因精神损害所带来的痛苦是相似的。只是承受主体和表现形式略有差异。因此作为法人的化身--法定代表人有权请求停止侵害、赔礼道歉、恢复名誉、消除影响并赔偿法人所受到的精神损害。
　　2、非法人组织的精神损害赔偿问题
　　对于法人以外的其他非法人民事主体，如个人合伙、个体工商户等其他非法人组织是否予以保护的问题，我国法律法规及司法解释并未作出明确规定，因为这些非法人组织是否具有人格权，许多学者持否定态度。但是在现实生活中却遇到这类民事主体（非法人组织）发生的类似于精神损害赔偿的案例。如按《民法通则》99条规定，非法人组织也享有名称权。法人和非法人组织的名称权受到侵害，使它们名誉受损，可以说后果是相同的。法律规定法人可以要求精神损害赔偿，那么非法人组织的权益该如何保护呢？法院对于这类案件一般也不认可精神损害赔偿。但是在现实生活中遇到越来越多的此类侵权案件，审理中一再的以法律并无明文规定为由对非法人组织的权利不加以保护也是不妥的。①
　　（2）对刑事附带民事诉讼案件不允许提起精神损害赔偿，有悖于法的基本精神。
　　2000年12月4日，最高人民法院审判委员会第1148次会议通过的《关于刑事附带民事诉讼范围的规定》第1条规定：“因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失的，可以提起附带民事诉讼。对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理”。有人认为，在刑事附带民事诉讼中，对犯罪分子处以刑罚，就已经包括对被害人精神上的抚慰，无需再就精神上的损害给予赔偿，而且，在刑事附带民事诉讼中审理精神损害赔偿难以操作和执行。我认为，这种观点是不正确的，在适用方面，刑事附带民事诉讼与独立的民事诉讼只有程序的不同，不应存在实体上的差别，因此，法律上应当承认原告在刑事附带民事诉讼中有权提出精神损害赔偿的诉讼请求。刑法作为公法，它所体现的对犯罪分子的惩罚功能和对被害人心理上一定程度的抚慰，与民法作为私法，对被害人人格利益的保护，通过赔偿得到抚慰是不能互相替代的。另外，这样规定，造成了人身权益遭受犯罪行为严重侵害的受害人得不到物质赔偿，而那些人身权益受到的侵害远轻于犯罪侵害的受害人却能够得到赔偿，甚至是巨额赔偿，这显然不合情理。②
　　（3）未能以适当方式对因违约而受有精神损害的合同当事人予以精神损害赔偿救济是精神损害赔偿客体范围的一个缺陷。③郭卫华、常鹏翱等著《中国精神损害赔偿制度研究》2003版第413页
　　关于违约损害赔偿，国外有因违反合同而被法院判决精神损害赔偿的若干案例，但一般限于以提供安宁的享受或解除痛苦和烦恼等期待精神利益为目的的合同。例如旅游度假服务合同、摄影录音服务合同等。国内对美容整形服务合同未能达到预期目的，并造成不良后果的，也有判决违约方赔偿精神损害的若干案例。1995年11月，某省文工团歌唱演员焦某向某整形美容口腔医疗中心先后缴纳整形手术费2600元，由该中心负责人邹某为其做了颧颊部皮肤肿胀、疼痛，经法医检验，结论为：“焦某双下眼睑重度外翻，双下眼睑睑缘瘢痕形成，双眼结膜炎和双侧颧颊部软组织术后反应显著影响容貌”。焦某遂向深圳市某区人民法院提起诉讼，要求赔偿损失。一审法院判决赔偿焦某医疗费、交通费、误工损失费及精神损害赔偿费等共计80028元；二审法院改判为赔偿焦某334305.70元。本案中的原告为文工团歌唱演员，容貌本来较好，她做美容术显然是为了锦上添花，结果美容不成反被毁容，其精神上的损害是相当大的，所以本案的二审法院都在认定经济损害赔偿时，充分考虑了精神损害赔偿制度，于是就有了赔偿数额较高的判决。当事人在签定这些合同时，期待着能得到一定的物质、精神利益，若由于违约方的责任使合同不能履行，或者使合同履行存在瑕疵，从而致使当事人期待的物质和精神利益受损，违约方不但应承担物质损害赔偿，还要承担精神损害赔偿。对上述立法和司法实践，《解释》未能给予应有的重视并进行一定程度的实现，应被认为是《解释》在规范精神损害赔偿客体范围上的一个重大缺陷。①孙晓芳著《浅析我国精神损害赔偿制度的不足与完善》

　　（4）遗漏了对贞操权的保护
　　贞操权是指人保持性纯洁的良好品行而享有的一项人格利益，与自然人的人格尊严紧密相连，并非女子所特有。 在人类婚姻家庭制度不断完善的过程中，贞操的观念进一步充实，从开始的违反乱伦禁忌为失贞转变为婚外性交为失贞，贞操成为夫妻互负的义务。对贞操权的保护在理论界已经成为共识，而由于我国社会传统的重视，贞操权受侵害时受害人所受的精神损害往往比其他人格权被侵害时产生的精神损害大，并且在司法实践中也也已经有了贞操权的判决，我国民法未予以明确规定应为明显不足。②
　　（5）有些规定过于抽象和笼统：何为“因侵权之人精神损害，造成严重后果”
　　《解释》规定只有造成严重后果的精神损害才予以精神损害是合理的。但从司法实践的角度看，《解释》笼统规定造成严重后果的精神损害才予以精神损害赔偿而不界定何为“严重后果”是不够的，将造成司法实践中适用的困难。一般来说，评价精神损害之程度，应以受害人精神上所受到的痛苦程度来衡量，也就是说从精神利益受损害的程度来衡量。但对不同的被侵害客体，存在不同的特点。对于物质性人格权的被侵害，造成的受害后果可以作为判断精神损害程度的在重要依据。如侵害他人生命权致人死亡，可认为为最严重之后果，而造成受害人残疾或重伤亦为典型的严重后果。但是，即使对侵害物质性人格权造成的损害后果，也不应完全从有形的伤害后果判断是否严重，还应考虑受害人所受的精神痛苦、肉体痛苦的程度及时间长短等来综合判断。而对侵害精神性人格权来说，则应主要从受害人精神痛苦之程度、长短并结合有形的损害后果判断，此处之有形的损害后果可能是受害人精神失常或长期精神低迷，受害人的生活、工作或学习秩序受到严重影响等。从以上可以看出，判断受害人之精神损害是否达到严重程度是一个十分复杂的问题，《解释》仅作出抽象之规定，将导致司法实践的困难和适用的不一致，应是《解释》的一个缺失，有待于进一步的司法解释予以弥补。③
　　五.我国精神损害赔偿制度的完善④
　　1.完善精神损害赔偿的规范体系
　　根据《民法通则》第120条的规定所确立的精神损害赔偿制度，是个很不成熟的法律制度，主要依靠司法解释予以完善，为此，笔者认为，应当尽快制定新的《民法典》或由全国人大常委会制定有关精神损害赔偿的单行民事法律，对我国的精神损害进行系统、全面的规定，在《消费者权益保护法》、《产品质量法》、《著作权法》法律中具体规定适用精神损害赔偿的相应条款，对《刑事诉讼法》、《国家赔偿法》等有关法律进行修改，形成完备而统一的精神损害赔偿的法律体系，以维护法制的统一。
　　2.进一步扩大精神损害赔偿的范围，确保所有民事主体都有权请求精神损害赔偿。
关于经济实体中公共财产的表现形式的认定

廖丽玲

改革开放以来，特别是实行社会主义市场经济体制以来，与从前实行计划经济体制相比，在我国，经济体制确实发生了巨大变化，出现了各种不同形式的经济实体。当前，对于跨越所有制形式的联营、合资、合作经营企业、股份制企业以及各种不同类型的公司等经济实体的财产性质争议很大。由于是否可以认定为公共财产上各持己见，已直接影响犯罪客体的认定，以及应不应当定罪和定为何种犯罪的问题。因此，很有必要做一番探讨。
一、关于国有企业或集体企业与私营企业或个体企业联营后的财产性质的认定
由国有企业或集体企业与私人企业联营的经济实体，在国家工商行政管理部门核发的营业执照中，其企业性质一般都注册为集体所有制企业，这是有权发照机关代表国家对这类联营企业性质的合法认定，并依法按集体所有制企业进行管理。考察这类联营企业的内部管理机制也是按集体所有制企业进行管理的，参加联营的国有企业或集体企业的上级主管部门并没有发生变化，其本身工作人员主要采取聘任制，并向其上级主管部门负责，广大员工的工资制度仍执行国家现行的以按劳分配为主兼顾效益和公平的工资制度。整个联营企业的财产是密不可分的统一整体，都是按集体所有的财产进行管理的，并不区分何为公共财产，何为私人财产，实际上也是不可能加以区分的。把联营企业的财产按比例加以区分，既不利于联营企业财产的集中统一管理，也不利于对联营企业工作人员教育和管理。我们认为，不能把联营各方按照出资比例进行企业利润分配与企业整体财产不可分割混为一谈。
二、关于中外合资经营、合作经营企业财产性质的认定
为了扩大国际经济合作和技术交流，我国先后制定了《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》等法律文件，鼓励外商投资或开展合作经营，依法保护其合法权益。外国商人以及我国港、澳、台商人与我国的国有企业、集体企业进行合资、合作经营的企业，其财产性质应与前文所论述的国内公、私各方联营企业的财产性质等同对待。不论各方出资比例多少，其投资均已溶入合资、合作后的企业之中，基于这类企业整体财产的不可分割性，故一概以公共财产论为宜。实践证明，这样做有利于加强对外商资产的保护和管理，也有利于增强中方合资、合作者及其上级主管部门的责任心。但这决不是将中外合资经营企业、合作经营企业收归国有或集体所有。实际上，外商投入的资产性质并没有发生任何改变，而且依法受到更为严格的保护，决不会因此而影响外商在合资、合作经营企业中应当取得的利益。如果有人侵犯外商的合法权益，必定受到法律的严厉制裁。
三、股份制公司企业财产性质的认定
我国《公司法》所称的公司，是指“依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”。当前，在社会上还有许多股份合作制形式的公司企业，情况比较复杂。因此，对股份制公司企业的财产性质应当针对具体情况，作具体分析，不可一概而论。
1、有限责任公司
有限责任公司，是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以全部资产对公司的债务承担责任。有限责任公司由2个以上50个以下股东共同出资设立。国家授权投资的机构或者授权的部门可以单独投资设立国有独资的有限责任公司。这样的国有独资公司的财产所有权属于国家，这是不言而喻的。国有企业或集体企业改建为有限责任公司的，一般都有社会法人或个人的股份参入。对于这种改建后的公司，可将投入到该公司的私人财产比照刑法第91条第2款的规定“以公共财产论”。外商投资的有限责任公司适用我国《公司法》的规定，有关中外合资经营企业、中外合作经营企业的法律另有规定的，适用其规定。这类企业的财产性质如何认定前文已有论述，不再赘述。
2、股份有限公司
股份有限公司，是指其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。设立股份有限公司，应当有5人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。股份有限公司的设立可以采取发起设立或者募集设立两种方式。关于股份有限公司的财产性质，应当区别不同情况，分别考虑如何认定。我们认为，如果发起设立的股份有限公司，国有企业或集体企业投入的股份起到控股作用，公司的董事长（法定代表人）是由国有企业或集体企业出任，并且依法实行民主管理的，这样的股份有限公司的整体财产应以公共财产论。如果发起设立的股份有限公司私人股份起到控股作用，国有企业或集体企业投入的股份，只占无足轻重的一少部分，公司的董事长（法定代表人）是由个人发起人担任的，这样的股份有限公司的整体财产不宜以公共财产论。如果发起人完全是个人，公司的股份完全是个人认购的，这样的股份有限公司的整体财产，当然属于私人所有的财产。募集设立的股份有限公司，如果是由国有企业改建为股份有限公司的，该公司整体财产应以公共财产论。如果募集设立的股份有限公司，作为发起人的国有企业或集体企业认购的股份虽然低于股份总额的35%，但在整个公司的股份中仍然起着举足轻重的作用，实际上起着相对控股作用，而且担任该公司的董事长即法定代表人，在公司内部实行民主管理，对于这样募集设立的股份有限公司的整体财产可按公共财产论。如果募集设立的股份有限公司、国有企业或集体企业并不是发起人，所认购的股份很少，无足轻重，对于这样募集设立的股份有限公司整体财产，不能以公共财产论。
3、股份合作制公司、企业
为了广泛吸收资金，增强企业活力，扩大企业经营，增加企业经济效益，股份合作制公司企业在我国城乡勃然兴起。股份合作制企业，一般是中小型国有企业，乡镇集体企业、街道集体企业转换企业经营机制的一种形式，涉及到工业、商业、饮食、修配、服务等行业。实行股份合作经营的企业本着不损害国家和集体财产的原则，首先要对本企业现有资产进行认真的清理、评估，界定财产所有权的归属，然后实现资产重组。实行股份合作制企业的股份主要有以下三种不同的构成方式：（1）国家股、本企业职工集体股、本企业职工个人股、外单位股；（2）企业集体股、本企业职工集体股、本企业职工个人股；（3）本企业集体职工股、本企业职工个人股、外单位股。改制后的企业要在工商行政管理机关重新登记注册，但一般仍然不失为集体企业性质。企业股份权利平等，同股同酬，共担风险。个人投入的股份属于个人财产，并按股平等地分取企业利润，同时也按股共担企业风险。但不难看出，这种个人股份，在上述的股份合作制公司企业中基本符合我国刑法第91条第2款的规定，即“在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论”。
四、关于其他经济组织财产性质的认定
1、挂靠企业
一些发育不够健全的小型企业，为了提高其企业信誉和经营效益，经与国有企业或集体企业达成协议，使用国有企业或集体企业的营业执照、银行帐号、公章，对外进行经营活动。同时，按协议规定向国有企业或集体企业交纳一定数额的管理费。对于这种挂靠在国有或集体的小型企业的财产性质，往往在定罪时产生分歧。我们认为，如果由国有、集体单位组织的，并有资金投入或以单位的不动产作为投资、参与管理，其本身又有不可摆脱的风险责任的，这样的挂靠企业应视为属于单位扶植的小型集体企业，其财产性质应认定为公共财产。如果国有、集体企业仅仅向个体或私营企业提供营业执照、帐户、印鉴，不投入资金，不参与管理，不承担风险，只向使用者收取一定数额的管理费，对于这样的挂靠企业的财产，应认定为私人财产。
2、由个人经营承包、租赁的国有、集体企业
承包经营是改革开放后出现的一种新的经营方式。承包经营是企业所有权与经营权的分离，并不改变企业的性质，即承包前企业是国有的，仍是国有企业；承包前是集体企业的，仍是集体企业，所以，该企业的公共财产并未发生变化。承包经营者应视为依照合同规定受委托从事经营、管理的人员，如果侵吞、侵占、盗窃、骗取企业的公共财产构成犯罪的，可按刑法分则的有关规定定罪处罚。承包者的报酬应按承包合同的规定取得，如果未完成承包指标，不仅其收入要适当减少，甚至还有可能丧失风险抵押金。借承包大肆侵吞国有或集体财产的作法是不能允许的。本着合同双方的权利和义务是平等的原则，发包方不执行合同规定条款，侵犯承包方的合法权益，同样也是不能允许的。
关于租赁经营问题，如果出租方是国有企业、集体企业，承租方是个人，这只是财产所有权和经营权依据租赁合同而暂分离，并不改变被租赁企业的公共财产的性质。
3、合伙企业
所谓合伙企业，是指依照我国《合伙企业法》在我国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资，合伙经营，共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益，均为合伙企业的财产。一些合伙企业也往往以某某公司挂牌营业，但法律明确规定合伙企业在其名称中不得使用“有限”或者“有限责任”字样。合伙企业进行财产清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。根据以上法律规定，合伙企业是属于个体企业或私营企业的范畴，对于合伙企业的财产应视为私有财产。合伙企业及其合伙人的财产和合法收益受法律保护，如果受到严重侵犯，应按公民私人所有的财产对待，定罪时，不可与公共财产混淆起来。
个体企业、私营企业、外商独资企业的财产性质，都属于私人所有的财产，均受法律保护。由于其财产性质是清晰的，故无须再作论述。

作者单位：上高县检察院